关于下达2009年全国研究生招生计划的通知

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短信在民事诉讼中的证据能力和证明力

刘顺涛


　　所谓短信是用户通过手机或其他电信终端直接发送或接收的文字或数字信息。短信是伴随数字移动通信系统而产生的一种电信业务，通过移动通信系统传送文字或数字短信息，属于一种非实时的、非语音的数据通信业务。
　　伴随着短信从手机扩展到小灵通及固定终端、从数字移动通信网扩展到固定电话网，人们对短信的认识也不再仅看作是数字手机的“专利”，业务形态在改变、网络要素在变化、信息内容在丰富，这一过程中始终不变的只有两点：一是短信的信息长度，始终是不超过160个英文或数字字符，或70个汉字，这与短信基于通信系统的信令网传送内容的机制密切相关。二是短信传递的方式——存储转发，当用户无法接收时，短信不会丢失，暂时存放在短信中心，当用户重新登录进网的时候，短信会迅速递交到用户手机上。
　　这些与生俱来的特点，使短信具备了传递准确可靠、迅速及时的优点，使短信具备了影响人们的习惯的基本条件。因此，短信走进法律领域也就成了一种必然。但短信能否成为证据，以及其证明力如何的问题却依然需要我们从理论上加以论证。
　一、短信在民事诉讼中的证据能力
短信要成为证据必须具备相关性和可采性。由于证据是否具有相关性取决于具体的案件情况，不能单纯从理论上进行分析论证。而对证据可采性的判断需要满足3个标准，即相关性、可靠性和正当性。
《中华人民共和国电子签名法》(以下简称《电子签名法》)对数据电文的证据能力问题上就有重大突破。该法第7条规定，“数据电文不得仅因为其是以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的而被拒绝作为证据使用”。
　　因此笔者认为，短信有充分的理由可以成为案件事实认定的证据。事实上，实务中也已经这样操作了，如“梁灏英诉覃军勇名誉侵权纠纷案——短信息侵犯名誉权案”。在这个案件中，原告就是利用了一条短信作为名誉侵权的证据被法院采信，从而赢得诉讼的胜利。总而言之，短信不论是现在还是在将来，都有资格进人诉讼流程。
二、短信在民事诉讼中的证明力
　　1、短信当属电子证据
　　证据的证明力是指证据对案件事实的证明的价值和功能，讨论短信在民事诉讼中的证明力问题，必须先解决短信属于哪种证据形式的问题。这不仅关系到现行法律对其的适用，也涉及到对其证明力的判断标准问题。当前学界对短信这类电子证据的归属存有很多争议，其中主要的有两种：
　　(1)认为电子证据是视听资料。理由是：电子证据和视听资料储存都需要借助一定的设备来反映；都是运用一定的科技手段制作、传播、识别和感知；易删改；易复制。另外，1982年的《民事诉讼法(试行)》中将录音、录像、计算机存储资料等划归视听资料这一新的证据种类，这也就是为什么目前仍有许多学者支持将电子证据视为视听资料之一的主要原因。
　　(2)主张电子证据属于书证。根据是：电子证据和书证一样都是通过内容表达中心思想；我国证据理论和立法上都已经将书证扩大到数据电文形式；国外理论和立法也大多承认电子证据相当于书证。
　　笔者认为，目前可以明确的一点是，短信属于电子证据，但学界对电子证据的归属存在不同看法。当前，许多人都建议将电子证据作为一种新的独立的证据，笔者赞同这种观点。笔者认为，电子证据在证据保全、采集、审查和开示上各需要有独特的方法以及专业人员的支持，不同于一般的传统证据。并且，2005年4月1日生效的《电子签名法》虽然不是对电子数据文件的专门立法。但是它至少说明了数据电文是有别于书证和视听资料的证据形式，具有单独成为证据形式的可行性。因此，我们不妨大胆突破现有证据的表现形式，承认电子证据为独立的证据种类。
　　2、短信可以作为原始证据
　　短信作为电子数据文件的一种，其证明力究竟如何? 笔者认为，短信证据具备原始证据的资格。短信发送后经过sP平台储存并发送给接收人，只要向对方不能证明这个过程存在瑕疵，短信证据就可以被采信作为原始证据。上文论述了短信既不是书证也不是视听资料，那么我们就不能固守着书证和视听资料证据力的判断标准。目前，许多国家已经承认了电子证据原件与副本的这一特性，如加拿大《统一电子证据法》第5条规定，没有相反的证据可以认定产生或存储记录的电子记录系统的真实性。我国《电子签名法》第5条规定，“符合下列条件的数据电文，视为满足法律、法规规定的原件形式要求：
（1）能够有效地表现所载内容并可供随时调取查用；
（2）能够可靠地保证自最终形成时起，内容保持完整、未被更改。
但是，在数据电文上增加背书以及数据交换、储存和显示过程中发生的形式变化不影响数据电文的完整性。”因此，笔者认为，只要不能证明短信本身的真实性遭到破坏，则在关联性和合法性的前提下，就应当认定其为原始证据。唯有如此才能更好地维护当事人的合法权益。
　　综上所述，短信只要符合相应的条件，其证明力就不应被否认。只有明确肯定其证明力才能更好地处理相关案件，同时，也有助于我国证据法的发展与完善。

黑龙江省九三农垦法院 刘顺涛

中国政府 吉布提共和国政府


中华人民共和国政府和吉布提共和国政府贸易协定


（签订日期１９８８年４月１７日 生效日期１９８８年４月１７日）
　　中华人民共和国政府和吉布提共和国政府（以下简称缔约双方），愿意在平等互利的基础上，加强和发展两国之间的贸易关系，达成协议如下：

　　第一条　缔约双方应采取一切必要的、符合两国现行法律和规章的措施，以利于发展和扩大两国之间的贸易。

　　第二条　缔约双方同意在征收商品的进口税、出口税和海关规定和手续方面相互给予最惠国待遇。
　　但上述条款不适用于：
　　（一）缔约一方为了方便边境贸易已经给予或将给予邻国的便利；
　　（二）缔约任何一方由于已经参加或可能参加自由贸易区、关税同盟而给予其他国家的利益。

　　第三条　本协定范围内缔约双方的商品交换和提供的服务，由缔约双方根据各自国家现行法律经批准有外贸经营权的自然人或法人签订合同执行。

　　第四条　缔约一方承认另一方有关机构颁发的商品原产地和品质证明书。
　　缔约双方同意，根据本协定提供商品的价格，将建立在主要国际市场现行商品价格的基础上。

　　第五条　两国间一切贸易和提供服务的付款，以双方同意的任何可自由兑换的货币办理。

　　第六条　为便利两国贸易的发展，缔约双方应在各自国家现行法律和规章范围内，鼓励参加在缔约另一方领土内组织的贸易博览会和展览会，并为组织这些博览会和展览会进行良好的合作，相互提供必要的帮助。

　　第七条　为了本协定的顺利执行，经缔约一方提出要求，双方可指定代表组成对等的委员会，负责解决本协定执行中发生的问题。

　　第八条　本协定自双方履行各自法律程序并相互通知之日起生效，有效期为三年。如任何一方在期满前三个月未以书面通知对方终止本协定，则本协定将自动延长一年，并依此法顺延。
　　本协定于一九八八年四月十七日在吉布提签订，共两份，每份都用中文和法文写成，两种文本具有同等效力。

　　中华人民共和国政府　　　　　　　　　吉布提共和国政府
　　　　代　　　表　　　　　　　　　　　　代　　　表
　　　　　周小川　　　　　　　　　　　穆萨·布莱拉·罗布莱
　　　　（签字）　　　　　　　　　　　　　（签字）